新公司法：公司的章程
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
一、公司章程的概念和性质
公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和公司经营行为的自治规则。公司章程是关于公司的组织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。设立公司必须依法制定公司章程，章程是公司设立的最主要条件和最重要的文件。它不仅是规范股东之间及公司内部关系的准绳，而且也是规范公司与第三人的关系的依据，工商管理机关也可根据依法登记的公司章程来对公司进行监督管理。所以公司章程不仅是公司的自治法规，而且是国家管理公司的重要依据。
关于公司章程的性质，主要有两种不同的观点，即契约说与自治法说。契约说认为，章程的制定是基于发起人的共同意思，而且章程制定后即对发起人产生约束力，因此具有契约的性质，公司章程本质上属于公司股东或投资者签署的合同。这种观点主要流行于英美法系国家。契约说虽然解释了公司章程与合同形式上的相似，但却没有看到二者实质上的不同。合同效力具有相对性，即合同仅对合同当事人具有约束力，对合同以外的其他人并无约束力。而公司章程却包含了对未来公司的约束；对公司未来股东的约束；以及对公司交易相对人的约束等，这充分说明了二者本质上属于完全不同的两个概念。自治法说认为，章程不仅约束章程的制订者，而且也约束公司机关及后来新加入公司的股东，因此，章程具有自治法规的性质。这种观点主要流行于以德国和日本为代表的大陆法系国家。目前我国理论界与实务界通说认为公司章程是公司的“自律性”规范，是具有公司自治性质的根本规则。
二、公司章程的制定、修改和内容
（一）章程的制定与修改
章程作为公司设立时必备的法律文件，其制定主体和程序会因公司的种类不同而有所区别，有限责任公司章程的制定与股份公司章程的制定不同，采取发起设立的股份公司章程的制定与采取募集设立的股份公司章程的制定也有所不同。
公司章程作为公司必备的重要文件，法律对其设有严格的要求。章程属于要式文件，必须采用书面形式，并且必须经过登记。根据公司法第三十条、第九十三条的规定，公司章程是申请公司设立登记必须报送的重要文件之一。同时公司章程修改变更内容之后，也必须办理相应的变更登记。登记程序的设定是保证章程内容合法和相对稳定的措施之一。
公司法第二十三条规定，设立有限责任公司，应当具备的条件之一即是股东共同制定公司章程。此处的“股东”实际上应理解为公司发起人，因为只有在公司成立之后，才有股东之称谓，而公司章程制定之时，公司尚未成立，股东之称根本无从谈起。“共同制定”要求章程必须反映全体发起人的意志，经全体发起人一致同意，由全体发起人在公司章程上签名盖章。公司法修订后，对一人公司进行了明确认可，公司法第六十一条也对一人有限公司的章程制定予以了明确：“一人有限责任公司章程由股东制定”。可见，一人有限公司的章程制定与一般有限责任公司的章程制定并没有本质上的区别，即章程都必须反映发起人的意志，并由股东签名盖章。但国有独资公司作为一种特殊类型的有限责任公司，其章程的制定也具有特殊性。我国公司法第六十六条规定：“国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准”，除此之外的任何机关、团体均无权制定国有独资公司的章程。
采取发起方式设立的股份公司，由于其成立之后并不向社会公众开放，所以其股东仍然只限于发起人，发起人制定的公司章程将会反映公司全体股东的意志。在这点上，发起设立的股份公司章程与有限责任公司章程具有更大的相似性，即章程也必须由发起人签订，必须反映全体发起人的意志，由全体发起人签名盖章表示接收和认可，才能向公司登记机关提交。
对于募集设立的股份公司而言，由于其具有很强的社会性，公司股东并不限于公司发起人，还有很多认购人，因此发起人制定的公司章程并不能反映全体股东的意志，因此，法律规定募集设立的股份公司章程经发起人制定后，必须召开创立大会，以讨论审议公司设立的有关事宜，其中之一即是讨论通过公司章程。只有经过创立大会讨论通过的公司章程才能反映公司设立阶段的全体股东的意志，并且只有经过依照法定期限和程序召开的公司创立大会通过的章程，才能作为向公司登记机关提交的最终文本。根据公司法规定，股份有限公司章程由发起人制定后，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。
原则上公司章程所记载的事项，只要确属必要，均可修改。但是公司章程的修改不是任意的，其修改应遵循一些基本的原则和法定的程序，根据公司法规定，只有公司的权利机构才有权修改公司章程。并且由于章程的修改涉及到公司组织及活动的根本规则，而且还可能涉及到其他不同主体的利益关系，所以必须由权利机构以特别决议表决通过。我国公司法第四十四条、第一百零四条规定，有限责任公司修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司修改公司章程的决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。公司章程修改后，还应该及时向工商行政管理机关申请变更登记。
（二）章程的内容
公司章程的内容是指公司章程的记载事项。在学理和一些大陆法系国家的法律上，公司章程的内容分为必要记载事项和任意记载事项，其中必要记载事项又分为绝对必要记载事项和相对必要记载事项，而且这三种记载事项的效力不同。绝对必要记载事项是指依法必须在章程中记载的条款，缺少其中任何一项，章程即为无效，公司登记机关不予登记。绝对必要记载事项一般都是与公司设立或组织活动有重大关系的基础性事项，如公司的名称、住所、经营性质或业务范围、注册资本、股份公司的股份总数和每股金额、公司的法定代表人等，是公司章程的绝对必要记载事项。相对必要记载事项是指公司章程未记载时不影响章程效力的条款，如果缺乏这种条款，仅该未记载的事项不发生效力，或者可以适用法律的相关具体规定；公司章程对此加以记载时，所记载的条款则发生法律效力。从性质上而言，公司法关于相对记载事项的法律规范，属于授权性规范。任意记载事项是指法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律和公共道德的前提下，在章程中记载某些事项的条款。如聘请常年法律顾问等条款。
我国公司法关于公司章程没有上述分类，公司法第二十五条规定：有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。第八十二条规定：股份有限公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六）董事会的组成、职权、任期和议事规则；（七）公司法定代表人；（八）监事会的组成、职权、任期和议事规则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。从法律规范的性质来说，我国公司法第二十五条和第八十二条都属于强行性规范，公司在制定章程时必须予以遵循。其中第二十五条前七项和第八十二条前十一项当属绝对必要记载事项，公司章程必须记载，否则公司登记机关就不会予以登记。第二十五条第八项和第八十二条第十二项则授权公司章程记载股东（大）会会议认为需要规定的其他事项。笔者认为这应属于任意记载事项，是法律对公司股东（大）会的授权性规定，不同的公司完全可以根据自己的不同需要进行规定，充分体现了对公司经营自主权的尊重。
由于实践中很多创业者在设立公司时多委托公司登记代理机构代办设立手续，而登记代理机构的工作目标就是尽快完成公司的设立登记，不可能也没有能力就公司章程的制定对创业者进行必要的指导，因而他们通常使用工商局提供的示范文本，而示范文本通常只是罗列公司法中的相关规定，并无针对性的规定，以至创业者产生纠纷时无章可循。悬而未决的纠纷又必然成为公司正常运作的有形无形的障碍。因此，在公司创立之初，制定一份适用性强的章程非常重要。下面针对有限责任公司和股份公司的不同，分别附录两份不同类型的公司章程，仅供参考。
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
长春市动物诊疗机构管理条例
吉林省长春市人大常委会
长春市动物诊疗机构管理条例
（1996年6月7日长春市第十届人民代表大会常务委员会第二十六次会议通过 1996年9月26日吉林省第八届人民代表大会常务委员会第二十六次会议批准1996年10月10日公告公布施行
根据2001年12月13日长春市第十一届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过 2002年3月28日吉林省第九届人民代表大会常务委员会第二十九次会议批准的《长春市人民代表大会常务委员会关于修改〈长春市动物诊疗机构管理条例〉等12件地方性法规中50项行政管理项目的决定》修正
根据2004年6月30日长春市第十二届人民代表大会常务委员会第十一次会议通过 2004年7月28日吉林省第十届人民代表大会常务委员会第十二次会议批准的《长春市人民代表大会常务委员会关于废止和修改部分地方性法规的决定》第二次修正）
第一章总则
第一条为了加强动物诊疗机构的管理，促进动物诊疗事业的发展，保障畜牧业生产和人民身体健康，根据有关法律、法规规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条本条例所称动物诊疗机构是指单位和个人设置的从事家畜家禽及实验、观赏、演艺、家养野生动物（以下简称动物）的疾病诊断、治疗及动物阉割、保健等工作的机构。
本条例所称兽医从业人员是指在动物诊疗机构内从事兽医技术工作的人员。
第三条凡在本市行政区域内设置的动物诊疗机构及其从业人员必须遵守本条例。
第四条各级人民政府设置的动物诊疗机构属于社会公益性事业机构。
动物诊疗机构应当贯彻执行预防为主的方针，遵守有关法律、法规规定。
动物诊疗机构及其从业人员依法从事动物诊疗活动受法律保护。
第五条对动物诊疗机构实行《动物诊疗许可证》制度；对兽医从业人员实行《兽医从业资格证书》制度。
第六条市和县（市）、双阳区畜牧行政部门是本级人民政府动物诊疗机构的行政主管部门。其管理动物诊疗机构的职责是：
（一）编制本行政区域动物诊疗事业发展规划草案；
（二）审批动物诊疗机构的设置，发放、审验《动物诊疗许可证》；
（三）监督、检查、指导动物诊疗机构的执业活动；
（四）审查兽医从业人员资格，核发《兽医从业资格证书》；
（五）组织鉴定和处理诊疗事故；
（六）依照本条例查处动物诊疗机构及其从业人员的违法行为；
（七）法律、法规规定的其他职责。
市和县（市）、双阳区人民政府其他有关部门应当按照各自职责，作好动物诊疗机构管理工作。
第七条市和县（市）、双阳区人民政府应当扶持动物诊疗事业的发展，对在动物诊疗机构管理或者在动物诊疗工作中有突出贡献的单位和个人，应当给予表彰和奖励。
第二章机构设置
第八条市和县（市）、双阳区人民政府畜牧行政主管部门应当根据动物诊疗需求，编制动物诊疗机构设置规划，报同级人民政府批准后实施。
第九条动物诊疗机构的设置审批由市和县（市）、双阳区人民政府畜牧行政主管部门负责。其中村兽医所的设置应当先经所在地乡（镇）人民政府签署意见后，再报畜牧行政主管部门审批。
属于事业单位的动物诊疗机构，须经编制部门批准。
第十条单位设置动物诊疗机构，应当向当地畜牧行政主管部门提出申请。经畜牧行政主管部门审核批准，取得《动物诊疗许可证》后，方可开业。个人开办动物诊疗机构，应当经畜牧行政主管部门审核批准，取得《动物诊疗许可证》，再到工商行政管理部门申请注册登记，领取营业执照后，方可开业。对贫困地区和有特殊困难的个人申请开办动物诊疗机构的，工商行政管理部门应当减免工商管理费。
在限制养犬地区，设置为养犬服务的医院（诊所），必须先经公安部门的批准。
第十一条申领《动物诊疗许可证》，应当提交下列文件资料：
（一）申请书；
（二）申请者的身份证明；
（三）与所开办的动物诊疗机构相适应的场地、资金、设施、人员等证明。
第十二条申请设置动物诊疗机构，必须具备下列条件：
（一）符合动物诊疗机构设置规划；
（二）有符合规定的名称；
（三）有符合兽医卫生要求的场所；
（四）有与动物诊疗机构相适应的兽医从业人员；
（五）有必要的流动资金和兽医诊疗器械、设备和药品；
（六）有相应的规章制度；
（七）其他法律、法规规定的条件。
第十三条有下列情形之一的，不得申请设置动物诊疗机构：
（一）不能独立承担民事责任的单位；
（二）正在服刑或者不具有完全民事行为能力的个人；
（三）全民或者集体单位在职兽医从业人员未经批准擅自离职的；
（四）被吊销《动物诊疗许可证》后未满2年的动物诊疗机构主要负责人和直接责任者。
第十四条畜牧行政主管部门应当自受理设置申请之日起25日内，进行审核。审核合格的，发给《动物诊疗许可证》。审核不合格的，将审核结果以书面形式通知申请人。
县（市）、双阳区人民政府畜牧行政主管部门在核发《动物诊疗许可证》的同时，应当向市畜牧行政主管部门备案。
第十五条动物诊疗机构变更名称、地址、法定代表人或者负责人、兽医从业人员、诊疗范围、诊疗科目等，必须到原批准机关办理变更备案手续。
第十六条动物诊疗机构执业、迁移、更名以及终止执业，批准机关应当予以公布。
第三章从业人员
第十七条符合下列条件之一的人员，可以取得《兽医从业资格证书》：
（一）具有初级以上兽医专业技术职务证书的；
（二）具有中专以上兽医专业毕业证书的；
（三）具有畜牧专业中专以上毕业证书并且见习兽医工作3年以上的；
（四）具有农民兽医技术员以上职称并且见习兽医工作5年以上的。
第十八条兽医从业员必须经市、县（市）、双阳区人民政府畜牧行政主管部门审批，取得《兽医从业资格证书》后，方可从事动物诊疗工作。
动物诊疗机构不得聘用未取得《兽医从业资格证书》的人员从事动物诊疗工作。
第十九条家畜配种站具有治疗动物产科疾病特长或者农村具有动物阉割专长的人员，经畜牧行政主管部门考核合格后，可以发给《兽医从业资格证书》，但必须按照规定的项目从业。
第二十条动物诊疗机构聘用外国或者香港、澳门、台湾人员从事兽医工作的，由市畜牧行政主管部门按照国家有关规定审核办理。
第四章执业管理
第二十一条任何单位和个人未取得《动物诊疗许可证》不得开展动物诊疗活动。任何单位和个人不得为非法从事动物诊疗活动者提供诊疗场所和其他条件。
第二十二条动物诊疗机构执业，必须遵守专业技术规范，按照批准的执业项目以及范围开展诊疗活动。
第二十三条动物诊疗机构应当将《动物诊疗许可证》、诊疗项目、范围、诊疗时间和收费标准悬挂于明显处所，按照有关规定收取诊疗费用。
第二十四条动物诊疗机构应当做到诊病有病志，开药有处方，收费有单据，出具疾病诊断证明和报告有存根。病志、处方、收费单据以及诊断证明存根应当保存3年。
动物诊疗机构使用的病志、处方以及诊断证明应当由畜牧行政主管部门统一样式。收费单据应当到畜牧行政主管部门指定的单位购买。
第二十五条动物诊疗机构不得使用假劣兽用药品、诊疗器械、卫生材料等。
除市和县（市）、区畜牧兽医总站外，其他动物诊疗机构不得经营兽用疫（菌）苗。
第二十六条动物诊疗机构发生诊疗纠纷，必须及时向当地畜牧行政主管部门报告，并如实提供材料，接受调查处理，不得隐瞒真相和涂改、伪造、销毁有关病案等诊疗记录资料。
第二十七条动物诊疗机构发现一类畜禽传染病或者危害严重的动物传染病以及本地新发生的动物传染病、中毒病时，必须立即向当地畜禽防疫机构或者乡（镇）畜牧兽医站报告，在防疫机构的指导下，采取措施，防止疫病蔓延。
第二十八条动物诊疗机构必须经畜牧行政主管部门批准，方可从事动物的免疫接种工作。
第二十九条动物诊疗机构必须按照要求参加各级人民政府组织的动物疫病防治工作，并且按照要求完成疫情监视、疫情控制、疫病防治等工作。
第三十条动物诊疗机构必须接受畜牧行政主管部门及其行政执法人员的检查指导和监督管理。
畜牧行政执法人员执行公务时，应当佩戴公务标志，持证上岗。
第三十一条个人开办的动物诊疗机构应当按照有关规定向批准机关交纳管理费。批准机关收费时，必须持有关物价部门颁发的《收费许可证》，使用财政部门统一印制的收费票据。
第三十二条《动物诊疗许可证》和《兽医从业资格证书》不得伪造、涂改、买卖、转让和出借，遗失或者灭失的应当及时申明，并向原批准机关申请补发。
第五章法律责任
第三十三条违反本条例第十条、第十五条、第二十一条规定，擅自执业的，由畜牧行政主管部门责令其停止执业活动，没收违法所得和兽药、器械，并处500元以上5000元以下的罚款。
第三十四条违反本条例第十八条规定，兽医从业人员未取得《兽医从业资格证书》从事动物诊疗活动的，由畜牧行政主管部门没收其非法所得，并对聘用单位处以1000元以上5000元以下的罚款。
第三十五条违反本条例第二十二条、第二十八条规定，由畜牧行政主管部门予以警告，责令其改正，没收违法所得，并处以200元以上2000元以下的罚款；造成医疗事故的，应当负赔偿责任，情节严重的，吊销其《动物诊疗许可证》。
第三十六条违反本条例第二十五条规定的，没收违法所得和兽药、器械并处以1000元以上10000元下罚款，对直接责任人员处以300元以下罚款。造成不良后果的，负责赔偿当事人的全部经济损失。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十七条违反本条例第二十六条规定，隐瞒真相，涂改、伪造、销毁有关诊疗记录资料造成严重后果的，追究有关负责人的行政责任。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十八条违反本条例第二十七条规定，根据情节和后果，由畜牧行政主管部门对责任者处以1000元以上10000元以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十九条违反本条例第三十一条规定，动物诊疗机构不按期交纳管理费的，由畜牧行政主管部门责令其限期补交，拒不缴纳的，吊销其《动物诊疗许可证》。
第四十条违反本条例第三十二条规定，伪造、涂改、买卖、转让、出借《动物诊疗许可证》或者《兽医从业资格证书》的，由畜牧行政主管部门没收非法所得和证件，并处以1000元以上5000元以下罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十一条当事人对行政处罚决定不服的，可以按照有关规定申请行政复议，或者提起行政诉讼。当事人既不申请复议，也不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第四十二条畜牧行政执法人员必须依法行政。玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章附则
第四十三条本条例由长春市人民代表大会常务委员会负责解释。
第四十四条本条例自公布之日起施行。
