关于婚姻法修改的若干建议
滕传枢
我国现行婚姻法是在1950年婚姻法的基础上修改制定的。1950年婚姻法是我国新民主主义革命胜利后制定的第一部婚姻法，其基本精神是废旧立新，即废除封建主义的婚姻家庭制度，建立社会主义的婚姻家庭制度。在建国后的一段历史时期中，1950年婚姻法完成了在婚姻家庭领域废旧立新的伟大历史使命。
随着建国以来社会生活各个方面的发展变化，为了适应婚姻家庭领域出现的新情况，调整好新的历史时期的婚姻家庭关系，国家对1950年婚姻法进行了修订，于1980年9月颁布，人们称之为新婚姻法。新婚姻法进一步完善了婚姻法的基本原则，提高了法定结婚年龄，增加了计划生育的规定，修改了禁止血亲结婚的规定，明确了一方要求离婚的处理原则，发展了社会主义家庭关系。新婚姻法颁布至今已有15年，在这段历史时期，新婚姻法在巩固和发展社会主义婚姻家庭制度、继续同婚姻家庭领域里的封建思想和资产阶级思想斗争、保障公民的合法权益等方面起到了巨大的历史作用，有力地促进了社会主义现代化建设。新婚姻法颁布以来的这15年，是我国改革开放的15年，是计划经济的旧体制向社会主义市场经济新体制转变的15年，也是我国社会生活各个方面发生巨大变化的15年。随着新旧体制的交替和民主法制建设的发展，各种社会关系也有了新的变化和发展。为了调整好新的历史时期人们的婚姻家庭关系，从立法的超前性考虑，有必要对现行婚姻法再作修订。为此笔者提出如下若干修改现行婚姻法的建议，以供参考。
一．关于总的风格和标题
非常简炼是我国婚姻法的一大特色。5章37条不到3000字，即把涉及千家万户的、具体情况纷繁复杂的婚姻家庭关系规范得清清楚楚。这比起国外的和我国现行的其他一些冗长的法律法规，实在是极大的优点。希望保持这种优秀的风格。但是，在这一前提下有些条款过于概括，又不免有难以操作的弊病。比如第12条关于计划生育，第18条关于遗产继承，仅是很短的一句话或两句话，连基本原则都没有说或没说清楚，故建议适当完善内容 (具体意见后述)。
关于本法的标题，建议改为“中华人民共和国婚姻家庭法”。理由在于婚姻、家庭是两个不同的概念，其内涵和外延均不一样。本法的内容包含了这两个方面而标题却只有一个方面，即标题不能总括内容。这一文字上的失误，不免造成人们认识上的失误:提到学习贯彻婚姻法，不少人总误认为那是解决结婚离婚的事，是青年人的事,与己无关或暂时无关。而家庭则与所有人及人生的任何时期都息息相关。增加家庭二字，无疑将增加全体公民对这部法律重要性和广泛性的认识和重视。
二．建议增设 “生育”一章
生育是婚姻家庭领域中的大事，是涉及子孙后代素质及国家民族前途的大事。然而，在五千年的历史长河中和在解放后相当一段历史时期，生育却又是被国家所严重忽视的一个问题。整个人口繁衍基本处于一种自生自灭、放任自流甚至是错误鼓励引导的状态;人们的生育观念普遍处于一种盲目的、愚昧的、唯心的，甚至是麻木的、反科学的状态，以致造成我国今天12亿人口5000万残疾人的震惊世界的庞大数据，造成人口发展与社会经济发展失调的局面，造成当今社会的一大危机。当然形成这种状态与局面有其历史的、文化的、经济的、政治的甚至宗教信仰的各种错综复杂的因素。人类在奋力改造自然、改造世界而且取得巨大成就的历史进程中却不会或不愿改造人类自身，这不能不说是人类社会的一大悲剧。
早在上一世纪，资产阶级学者就已提出控制人口增长的理论；本世纪中叶，这一问题开始引起世界各国的注意。而我国，直到八十年代，方列入国家的议事日程和引起人们的普遍关注。控制人口、计划生育被定为基本国策，优生优育也被提了出来。然而这一改造人类自身的重大系统工程，今天仍仅处于起步阶段，立法尚处于空白。我国的生育法或计划生育法迟迟出不了台。1980年婚姻法在第12条写了:“夫妻双方都有实行计划生育的义务”。仅此一句、15个字，已是立法上的重大突破了。从当今社会发展对生育规范的需求来看，从婚姻家庭法结构的完整性来看，这15个字远远不够。为此建议增写“生育”一章。这一章内容与今后出台的生育法的关系就像现行婚姻法关于收养与继承的条款与收养法、继承法的关系一样。其内容应当包括:
------“实行计划生育，提高人口素质。各级人民政府应当设立人口管理机构，制定本地区人口发展规划，使人口发展同经济社会发展相适应”。
增设此条之目的是确立计划生育的基本国策，明确行政管理的职能和责任。
------“夫妻双方均有实行计划生育的权利与义务。公民实行计划生育的合法权益受法律保护”。
此条前一句（款）现行婚姻法已有，但只写是“义务”，应修改为“权利与义务”；同时增设第二句（款），目的在于保护公民行使这一权利。因具体实施中将涉及节育工作的组织和保障、节育的待遇、法律责任等。
------“一对夫妻只生育一个孩子，严禁计划外生育”。
鼓励晚育、优生、一对夫妻只生育一个孩子，是计划生育的核心，是根本原则，而且在这一原则面前应当人人平等。即不应受地区、城乡、民族、宗教、地位、身份、职业等不同条件的限制，人人必须遵守。各地方现行的一些准生第二胎甚至第三胎的特殊规定或叫优惠政策都应予以取消。因为这类特殊许可表面公平、合理而实质不公平、不合理，甚至是反科学、反进步的。比如: 再婚夫妻可以再生，导致制造家庭破裂和社会不安定；农村人口可以多生导致人口素质朝落后的方向、人口结构朝不合理的方向发展；特殊身份或特殊工种的人第一个孩子是女孩的可以再生，是制造新的国民的不平等待遇和纵容重男轻女错误思想的蔓延。当然，经过科学鉴定，第一个孩子系非遗传性残疾不能成长为正常劳动力的情况下可以再生是例外，但必须从严控制。
------“有下列情形之一的，禁止生育;已怀孕的，应中止妊娠:
(1) 己经近亲结婚的;
(2) 夫妻双方或一方患有医学上认为不应当结婚的疾病的;
(3) 夫妻双方或一方患有严重遗传性疾病的;
(4) 夫妻双方或一方是痴、呆、傻的”。
为保证优生，必须有禁止生育的规范。这一点在甘肃、海南等省的地方性法规中已有很好的先例。当然实施中必须做好法律解释工作和加强法律监督。如哪些是不应当结婚的疾病，哪些是严重遗传性疾病，如何鉴定是痴、呆、傻等，都应当有具体的立法解释或司法解释。
------“有生育能力的夫妻，应当因人制宜采取节育措施。各级人民政府负责本地区节育工作的规划、组织、管理和保障”。
增设此条是为使计划生育工作获得预防性保障。
三．建议增设 “亲属”一章
现行婚姻法中使用了“直系血亲”、“旁系血亲”及“三代以内”等亲系与亲等的概念，但没有关于“亲属”的规范，使人不易明白。1986年颁布的《民法通则》中，不少地方也使用了“亲属”、“近亲属”的概念。但什么是亲属、近亲属，民法亦未界定，因为这不是民法规范的内容而应是婚姻家庭法规范的内容。作为婚姻家庭法，从结构的完整性考虑，亦应有“亲属”方面的规范。
“亲属”一章的内容，，应包括亲属、血亲、姻亲、亲系、亲等的界定，亲系的划分和亲等的计算，亲属关系的发生、终止及法律效力(指应增写婚姻法规范之外的效力，如代理权、诉权、探视权、国籍权等)。当然应简明扼要。具体条款内容容另文探讨。
四．建议使用 “监护”这一法律术语
1986年颁布的《民法通则》对“监护”正式作了法律规范。监护是指对未成年人和精神病患者的人身、财产以及其他一切合法权益的监督和保护。然而在1980年婚姻法中应该使用这一概念的地方，却用了“抚养”、“抚养教育”等词语代替，很不准确，易使人产生歧义。特别是第29条的“离婚后，子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女”一句，与“父母对子女有抚养教育的义务”、“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除”的规定以及与第30条第1款的规定（“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”）在语意上和逻辑上直接发生冲突。
为此，建议在婚姻法修改时，引入和使用“监护”及“监护权”的概念。具体说，第17条中的“管教和保护”、第21条中的“抚养教育”均应换成“监护”。第30条第1款中的 “离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部”应改为“离婚后，丧失监护权的父或母对子女应负担必要的抚养费的一部或全部”。
针对 “监护权”的确认，应相应对“探视权”作出规定。建议在第29条内增加第4款，内容为“离婚后，丧失监护权的父或母对子女有探视的权利”。
五．立法技术上的几点具体建议
(一) 关于继承权的规定，第18条很不完善。原只有两款，建议再增加五款。第3款为：“被继承人的孙子女、外孙子女在自己的父母于继承开始前死亡时，有代位继承的权利”；第4款为：“被继承人如果没有配偶、子女和父母的，其祖父母、外祖父母和兄弟姐妹可以继承其遗产”；第5款为 ：“遗嘱继承受法律保护，但不得违反法律和取消未成年的、无劳动能力或生活确有困难的法定继承人的继承权”；第6款为：“无法定继承人又无遗嘱的，遗产收归国有或集体所有”；第7款为：“接受继承的人应当以其所继承的遗产为限承担被继承人所负的债务”。
(二）关于非婚生子女的父母应负抚养责任的规定，第19条第2款不够完善。该款只规定了生父的责任，未提及生母，可能是出于非婚生子女大多由其生母监护的考虑。其实现实生活中未必都如此。生母遗弃非婚生子女的现象不能排除。因此,第2款建议改为:“非婚生子女的生父母应承担父母抚养子女的义务。生父母不履行监护责任的一方，应负担子女必要的生活费和教育费的一部或全部，直至子女成年或能独立生活为止”。并建议增设第3款，内容为:“非监护人一方不履行抚养义务时，监护人一方、未成年或不能独立生活的子女有要求生父或生母给付抚养费的权利”。
(三) 关于禁止结婚的情形，内容不够完善，分项不够合理，建议第6条改为：
“有下列情形之一的，禁止结婚:
(1）直系血亲；
对外贸易经济合作部关于做好国际货运代理企业年审、换证工作的通知
对外贸易经济合作部
对外贸易经济合作部关于做好国际货运代理企业年审、换证工作的通知
外经贸部
各省、自治区、直辖市、计划单列市外经贸委（厅、局），深圳市政府运输局：
根据《中华人民共和国国际货物运输代理业管理规定》（1995年6月6日经国务院批准，6月29日由外经贸部以1995年第五号令予以发布施行）的要求，现就如何做好国际货运代理企业的年审、换证工作等问题通知如下：
一、对国际货运代理企业实行年审、换证制度是对该行业加强管理的一项重要内容，要求各省、自治区、直辖市和经济特区的人民政府对外经济贸易主管部门（含计划单列市）（以下简称地方对外贸易主管部门）认真做好这项工作，各货运代理企业要积极予以配合。各地方对外贸易主
管部门负责统一办理本行政区域内货运代理企业（包括中央直属企业及外省市在该区域内设立的子、分公司）的年审及换证初审工作。国务院各部门在北京的直属企业统一到外经贸部办理年审及换证事宜。
二、实行年审、换证制度是行业主管部门了解货运代理企业经营状况、对企业实行有效益督管理的主要手段之一。
（一）年审要求
企业须于每年三月底以前报送上一年度企业经营情况报告。并如实填报《国际货运代理企业年审报告表》（附后）一式两份。地方对外贸易主管部门进行审查核实后，报送外经贸部一份备案。如查出企业有不公布收费标准、接受非法代理提供的货物等不规范经营行为和违犯国家有关法
规者，地方对外贸易主管部门要提出处理意见，上报外经贸部。
（二）换证要求
《中华人民共和国国际货物运输代理业管理规定》第三章第14条中规定，国际货物运输代理企业在批准证书有效期届满时，需要继续从事国际货物运输代理业务的，应当在批准证书有效期届满的30天前向对外贸易经济合作部申请换领批准证书。在此之前，地方对外贸易主管部门要
完成上报的一切有关工作。国际货物运输代理企业未依照前款规定申请换领批准证书的，其从事国际货物运输代理业务的资格自批准证书有效期届满时自动失效。
对国际货物运输代理企业进行年审是做好换证工作的基础，企业认真参加年审是申请换证的必要条件。企业申请换证所需报送的文件有：
1．企业申请换证报告；
2．企业近三年经营情况报告（包括自查自纠情况说明）；
3．《中华人民共和国国际货物运输代理企业批准证书》正本；
4．企业营业执照复印件。
地方对外贸易主管部门初审后，凡符合换证条件者，须于《批准证书》有效期届满30日之前将其审核意见连同上述文件报送外经贸部审核，办理换证手续。凡地方对外贸易主管部门认为不符合条件者，另案处理。
货运代理企业因未按规定办理换证手续而丧失货运代理经营资格者，如需继续从事货运代理业务，须按《中华人民共和国国际货物运输代理业管理规定》要求，重新办理审批手续。凡符合换证条件而对外贸易主管部门未及时按期予以换证者，请工商、海关等部门给予60天的宽限期。
根据《中华人民共和国国际货物运输代理业管理规定》，货运代理企业每设立一分支机构（指非独立核算），该货运代理企业注册资金应相应增加人民币50万元。企业未按要求增加注册资本者，不予办理换证手续。凡未达到规定的注册资金最低限额的货代企业（包括子公司），不予
办理换证手续。
考虑到各货运代理公司《批准证书》到期日比较集中，现就近期有关换证的具体工作事宜安排如下（公司有特殊情况者可做特殊处理）：
10月3日—10月13日 天津 辽宁 大连 上海 山东 青岛 广东 广州
10月16日—10月20日 北京 河北 山西 内蒙 吉林 安徽 黑龙江 江苏 南京 浙江 宁波
10月23日—10月27日 福建 厦门 江西 河南 湖北 武汉 湖南
10月30日—11月3日 深圳 广西 四川 重庆 成都 贵州 云南 陕西 西安 甘肃 青海 宁夏
新疆 西藏
11月6日—11月10日 在京各部委直属公司
办理换证办公地点设于：北京西郊二里沟进口大楼505室
邮政编码：100044
联系人 ：陈洪山 赵瑞朝
联系电话：010—8494706／8494708
请尽快将此《通知》精神传达至各有关单位，并按规定办理有关年审、换证手续。
附件：《国际货运代理企业年审报告表》
表一
国际货运代理企业年审报告表
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｜企业｜中 文｜ ｜ 企业编号 ｜ ｜
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｜名称｜外 文｜ ｜ ｜ ｜
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｜ 企业地址 ｜ ｜ 邮 编 ｜ ｜
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｜ 法定代表人 ｜ ｜ 总 经 理 ｜ ｜
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｜ 电 话 ｜ ｜ 传 真 ｜ ｜
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｜ 开业日期 ｜ ｜ 职工总数 ｜ ｜
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｜ ｜ ｜
｜ 投资者名称及｜ …………………………………………… ｜
｜ 投资比例 ｜ ｜
｜ 外方须用中外｜ …………………………………………… ｜
｜ 文填写 ｜ ｜
｜ ｜ …………………………………………… ｜
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｜ 货运车辆（辆／吨） ｜ ｜ 船舶（艘／吨） ｜ ｜
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｜ 自有仓库（平方米） ｜ 其中：保税库（平方米） ｜ ｜ ｜
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｜ ｜ ｜
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｜ 分支机构情况 ｜ ｜
｜ 子公司、分公司 ｜ …………………………………………… ｜
｜ 及办事处名称 ｜ ｜
｜ ｜ …………………………………………… ｜
｜ ｜ ｜
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表二
国际货运代理企业年审报告表
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｜ 业 务 情 况 ｜
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｜ 货运总量（吨） ｜ 其中： 集装箱（ＴＥＵ） ｜
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｜ 出 口 ｜ 吨 ＴＥＵ ｜ 进口 ｜ 吨 ＴＥＵ ｜
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｜ 海 运 ｜ ｜ 空 运 ｜ ｜ 陆 运 ｜
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｜ 年营业总额 ｜ 美元 人民币 ｜
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｜ 年 利 润 ｜ ｜ 缴纳税金 ｜ ｜
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｜ ｜
｜ 一、是否已在营业地点公布收费标准？ 是 否｜
｜ 二、经营活动中是否向货主开具发票？ 是 否｜
｜ 三、是否超越批准的经营范围和经营地域？ 是 否｜
｜ 四、是否接收非法代理提供的货物？ 是 否｜
｜ 五、是否接收挂靠经营？ 是 否｜
｜ 六、是否出租、出借或者转让批准证书和有关国际货物运输代理业务单证？ 是 否｜
｜ 七、是否有其他违反国家有关法律法规情况？ 是 否｜
｜ ｜
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｜ ｜ ｜
｜ ｜ ｜
｜ ｜ ｜
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｜ ｜ ｜
｜ （企业公章） ｜ ｜
｜ 一九九 年 月 日 ｜ （法定代表人签名） ｜
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1995年9月19日
