广东省食药局发放“保健食品经营企业卫生许可证”惹争议
韩怀忠
据媒体报道，今年11月以来，广东省一些市地的食品药品监管部门相继出台文件，要求保健食品经营企业办理“保健食品经营企业卫生许可证”，对无证经营此类商品的将予以重罚。这种行为对于广东省所有销售功能性饮品和生产保健食品的企业来说，无疑是一场灾难，其合法性也受到广泛质疑。12月3日，中国青年政治学院副教授、北京市展达律师事务所周泽律师等组成的律师团，已向国家食品药品监督管理局发出律师函，代表这些企业向国家食品药品监督管理局讨要公道，吁请该局纠正广东省地方食药局的行为，否则将诉诸法律。现将有关媒体的相关报道和律师团的核心观点综述如下。
一、食药局自行设立行政许可涉嫌违法
据了解，今年11月份以来，广东顺德、东莞等地经营保健食品的商户收到当地食品药品监督管理局的通知或告知书，称“不办理‘保健食品经营企业卫生许可证’则不允许经营保健食品，否则予以取缔，没收违法所得，并进行罚款”。接着，红牛饮料、王老吉、椰岛鹿龟酒、鱼翅燕窝等企业的产品在广东一些超市被当地食品药品监督管理局勒令下架。相关通知称商家“属无证经营保健食品，违反了《中华人民共和国食品卫生法》第27条、第40条”。
（一）设立卫生行政许可的主体是卫生行政部门
我国《行政许可法》规定“一个许可应由一个行政机关行使”。全国人大1995年颁布的《食品卫生法》，已设定了食品卫生行政许可，规定食品生产经营企业需要取得卫生行政部门的《卫生许可证》。食品药品监督管理部门要求办理的《保健食品经营企业卫生许可证》与《食品卫生法》要求食品生产经营企业办理的《卫生许可证》虽然名称不同，但性质完全一样，实质上是同一种行政许可行为。
《食品卫生法》第27条的规定是：“食品生产经营企业和食品摊贩，必须先取得卫生行政部门发放的卫生许可证方可向工商行政管理部门申请登记。未取得卫生许可证的，不得从事食品生产经营活动”。第四十条则是对违反第二十七条的相关罚则。显然，《食品卫生法》所指的卫生许可证当由卫生行政部门颁发，《食品卫生法》的执法主体是卫生行政部门。
而广东省一些地方药监部门设立的所谓《保健食品经营企业卫生许可证》属于违反行政许可法，自行设立的行政许可，其从内容到形式都与卫生部门对销售食品的经营者实施的卫生许可相重叠，是二次重复卫生许可行为，应予撤销。
（二）设立保健食品经营企业卫生许可证的法律依据不足
行政许可法规定，“尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可”。在一些地方药监部门要求保健食品零售企业办理《保健食品经营企业卫生许可证》的依据，竟然是卫生部制订的《保健食品管理办法》和卫生部根据《食品卫生许可证管理办法》制定的《保健食品卫生许可证管理办法》。例如，北京市药品监督管理局下发的《北京市保健食品监督管理办法(修订稿)》的通知竟赫然写道：“根据卫生部《食品卫生许可证管理办法》的有关规定，我局对《北京市保健食品监督管理办法（暂行）》进行了修订，现予以发布。”在《北京市保健食品监督管理办法（暂行）》的第一条也写着：为加强保健食品的监督管理，保证保健食品卫生安全，保障人民身体健康，依据《中华人民共和国食品卫生法》（以下简称《食品卫生法》）、《保健食品管理办法》等有关法律、法规，特制定本办法。
大家知道，卫生部的《保健食品管理办法》和《保健食品卫生许可证管理办法》仅仅是部门规章，其本身只是为了实施食品卫生法而设定的食品卫生许可的规范性文件，不能作为药监部门设定保健食品经营企业卫生许可的依据，药监部门以不是自己的上级主管部门制定的规章为依据设定保健食品经营企业卫生许可，让人感到多少有些荒唐。
2004年《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》中，食品药品监督管理局无食品卫生许可项目，更无独立的保健食品经营企业卫生许可项目。而且，从《中编办关于进一步明确食品安全监督部门职责分工有关问题的通知》中已明确：“卫生部门负责食品流通环节和餐饮业、食堂等消费环节的卫生许可和卫生监管，负责食品生产加工环节的卫生许可，卫生许可的主要内容是场所的卫生条件、卫生防护和从业人员健康卫生状况的评价与审核，要严厉查处上述范围内的违法行为，并将卫生许可证的发放、吊销、注销等情况及时通报质检和工商部门”的规定来看，食品药品监管部门对保健食品的职责没有涉及经营许可范围。
正因为如此，才引来了众多商户对广东省食药局的做法的纷纷质疑：卖保健食品为何要办两个许可证？
二、部门利益驱动是自行设立许可的原动力
长期以来，保健食品多在超市、便利店或药店保健食品专柜等场所销售，这些场所一般都有卫生部门的卫生许可证。如今再由药监部门办理一个《保健食品经营企业卫生许可证》实属多余。正如周泽律师所说：保健食品经营当然应包含在经营食品的卫生许可之内。即使卫生行政部门的经营食品的卫生许可不包含保健食品卫生许可，食品药品监督管理部门设定保健食品经营企业卫生许可，要求这些超市、便利店《保健食品经营企业卫生许可证》也是根本不必要的。虽然行政许可法第二十五条规定，经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。只要广东省政府报经国务院批准，可以决定食品药品监督管理局行使卫生行政部门的卫生许可权。但同时行政许可法还明确规定，“行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的”的事项，可以不设定行政许可，已经设定的行政许可，“应当对设定该行政许可的规定及时予以修改或者废止”。既然销售者一直就没有《保健食品经营企业卫生许可证》，销售保健食品并没有出现什么问题，而且在保健食品的生产环节也有严格把关的情况下，销售保健食品实际上也不可能出现什么问题，就算可能出现问题，各监管部门也可以通过对有关经营者的例行检查等方式予解决，因而完全没有必要设定保健食品经营企业卫生许可。虽然食品卫生许可是按经营项目分类的许可，但是将不同项目的许可权分离，将保健食品经营的卫生许可由食品药品监督管理局负责，势必会增加监管环节和行政成本，加重企业负担。
有业内人士称，食品药品监督部门之所以要求已经有食品卫生许可证的经营者另行办理保健食品卫生许可证，目的在于部门揽权，谋取利益，表面上是抬高行政许可门槛，实际上是越权执法，严重增加企业负担、扰乱公平竞争市场秩序。不仅如此，其滥许可、乱收费行为还催生出一个数亿元的办证市场。
据了解，在广东，卫生部门依据《食品卫生法》颁发给食品零售商卫生许可证的综合成本一般为每证200元，而食药局同样发一个从内容到形式完全一样的保健食品经营企业卫生许可证，收费却远远高于卫生部门的《卫生许可证》。以广州市为例，办理一个保健食品经营企业卫生许可证的综合成本最低为每证1000多元，这里面包括办证费200～400元，培训费300～800元，办理健康证费150元。有人算了一笔账，“力保健”、“王老吉”、“红牛”等功能性保健食品在广东地区有30万个销售终端，若均办理此证的话，重复办证费用将达到3亿元。这也就难怪广东省药监部门为了部门利益，不惜铤而走险，违法设立行政许可了。
由于没有《保健食品经营企业卫生许可证》就不准经销，一时间，广东各地药监部门办证窗口门庭若市，保健食品经销商纷纷跑来办证，因为手续繁琐，办证缓慢，一些商家急于想拿到证件，不惜花高价买证，而在市场经济发达的广东省，随着对保健食品重复设立行政许可行为的实施，一些专门办这类证的地下中介公司应运而生。
有媒体记者曾以经销商的名义与这些地下中介公司联系，其工作人员表示，办理一个证需要4000元，可以不参加业务培训，同时该价格还可商量，而且保证他们办理的许可证是真实有效的。另外已有商家与这类的中介公司达成协议，委托其办理保健食品卫生经营许可证，总金额为人民币2000元，先期预付人民币400元，余额在双方到职能部门领取卫生许可证后付清。
三、国家食药局的答复避重就轻转移话题，一些被扣压的保健品已解封
据递交律师函的周泽律师介绍，在他询问国家食药局律师函事宜时，接待他的信访办的工作人员告诉他，律师函已收到并转给了政策法规司。该工作人员还告诉他，这些事情是地方食药局做的，目前还在了解情况，但国家食药局并没有制发过相关的文件。
广东省食品药品监督管理局工作人员在接受媒体记者采访时说，他们已将这件事情的回应于12月5日提交给了国家食药局。针对律师函所指的“药品监管部门涉嫌违法设立行政许可，而且与卫生部门对销售食品的经营者实施的卫生许可相重叠，应予撤销”一事，广东省食药局的工作人员明确表示，广东各地要求当地零售商必须取得《保健食品经营企业卫生许可证》是因为当前保健食品市场混乱，冒牌产品、虚假宣传的产品层出不穷，此举在于规范市场，统一管理，并不违法，而且是有文件可查。笔者不知道他所说的这些文件的制定依据是不是卫生部制定的《食品卫生许可证管理办法》和《保健食品卫生许可证管理办法》，如果是的话，执行一个本不是其上级的部门制定的规章，无论从形式上还是程序上都让人感到别扭和不严肃，甚至有些滑稽可笑。
12月7日，据《新京报》报道，国家食品药品监督管理局给该报记者发来的书面文字称：“国家食品药品监督管理局2003年机构改革后，依法承担原由卫生部承担的保健食品注册职能，即根据申请人的申请，对申请注册的保健食品的安全性、有效性、质量可控性等内容进行评价、审查,并决定是否准许其注册。”还称：“2003年机构改革时，由省级人民政府对保健食品监管职能调整作出规定，各地情况不一。就广东省食品药品监督管理局发放保健食品卫生许可证一事，经向广东省局了解，该项行政许可是2003年机构改革时广东省人民政府核定的。”
对此，周泽表示，律师团并没有否定药监部门拥有保健食品“注册权”，律师函指出的是地方政府要求必须办理《保健食品经营企业卫生许可证》一事是“涉嫌滥施收费”，国家药监局显然“转移了话题”。 周泽强调，广东省政府虽然有将“保健食品卫生许可”实施权力由广东药监部门行使的文件，但这并不意味着药监局对销售保健食品的商家推行保健食品经营企业卫生许可证是合法的。食品卫生许可涉及生产许可和经营许可，许可权的法定主体都是卫生行政部门，同时销售食品和保健食品的商家在已获得卫生部门食品经营卫生许可的情况下，对其再实施保健食品经营卫生许可，缺乏合理性。因此，药监部门推行《保健食品经营企业卫生许可证》很明显“不合法”。
近日，有消息称，湛江市的徐闻县食药局已将其先期扣压零售商的保健食品予以解封。之所以这么做，据说是缘于湛江市食药局有指令，而湛江市食药局是否又是执行广东省食药局的指令，其行为与律师函有没有关系，尚不得而知。但不管怎么说，解封，对经营者来说，总是一件好事。 有关此事的走向我们将继续予以关注。
关于下发《中国人民建设银行计算机信息网络应用管理暂行办法》的通知
建设银行
关于下发《中国人民建设银行计算机信息网络应用管理暂行办法》的通知
1994年6月22日，建设银行
建设银行各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行：
我行利用邮电部分组交换网组建的建设银行计算机信息网络系统，将于1994年6月底正式开通。为加强全行计算机信息网络建设与应用管理工作，保障各项业务顺利上网运行，总行制定了《中国人民建设银行计算机信息网络应用管理暂行办法》，现印发给你们，请贯彻执行。执行中出现的情况和问题，请及时报告总行。
附件：中国人民建设银行计算机信息网络应用管理暂行办法
为加快建设银行系统信息网络建设，充分利用邮电部分组交换网，完成建设银行各种业务数据和其他信息的传输，加强全行计算机信息网络应用管理，保障各项业务顺利上网运行，特制定本办法。
一、联网目的
利用邮电部分组交换公用数据网构建建设银行计算机信息网络系统，旨在适应建设银行业务发展需要，完成跨地区业务处理和信息交换，为建设银行各项经营性和管理性业务提供现代化的、快捷、灵敏、高效、安全可靠的服务手段，实现银行经营管理工作的现代化。
二、网络构成
建设银行总行和各省、自治区、直辖市分行、计划单列市分行分别加入分组交换公用数据网，构成以总行为控制中心的建设银行虚拟专用网。
三、网络职责
总行职责如下：
（一）负责网络的组织、指导和协调工作，发挥网络管理中心的作用，保证网络正常运转。
（二）利用总行Ａ10机和各分行现有计算机资源，构成全行网络，为建设银行各项业务提供优质服务。
（三）通过计算机网络，采集、传输、加工、汇总、储存、分析、反馈各项业务信息资料，管理和提供统计数据，进行统计分析，预测业务发展动态，为总行领导决策及各职能部门业务管理提供信息服务，为社会提供信息交换和服务，同时为各分行提供综合性和专业性信息服务。
各分行职责如下：
（一）推动本行计算机应用的不断完善和发展，负责组建所辖地区网络，保证与总行及所辖联网各行独立、正常有序地开展各项业务。
（二）按照总行要求，及时、准确地采集、传输有关业务信息资料，并为所辖行提供信息服务。
四、网络归口管理部门及管理要求
（一）建设银行计算机信息网络系统归口总行信息科技部统一管理，负责建立和健全信息网络管理制度，领导和协调全行业务信息管理工作，组织网络的开发和建设，制定信息传输格式标准和指标体系，审批和统筹安排各项业务的上网运行。信息科技部确定专门处室，具体负责各项业务信息资料的加工、处理、传送和储存，对内对外提供信息服务，确保信息资料的保密和安全。
总行各职能部门配备专人负责，与信息科技部衔接，负责本部门信息资料的传送、统计、确认、存储等事宜。
（二）各分行计算机信息网络工作由各行信息处（计算机处）管理，配备与工作任务相适应的人员，负责指导和协调辖内的业务信息管理和服务工作，完成总行布置的各项上网业务工作，保证网络及上网业务的顺利运行。
五、网络运行程序
（一）总行各职能部门根据业务发展需要，对本部门拟上网运行的业务提出申请，报送总行办公室和信息科技部审批。
（二）总行办公室和信息科技部按照信息共享、避免重复的原则，根据各职能部门提出的上网业务申请和全行性综合信息统计工作的需要，审查该项业务是否急需，与其他职能部门业务有无交叉，对各部门提出的业务需求有权提出修改、归并意见，审批和统筹安排拟上网的业务。
经批准拟上网的业务，交由信息科技部组织软件的开发工作，软件编制完毕需经对口职能部门及有关部门认定和验收，报总行主管行长核定后正式上网运行。
所有拟上网运行的业务软件由信息科技部统一下达。
上网运行的专业性业务由总行信息科技部正式通知各行，同时由各职能部门通知各分行对口处（室），从业务角度上提出入网要求，并抄送信息科技部备案；综合性业务入网事项由信息科技部商有关职能部门并报行领导批准后统一布置。
（三）各分行接到总行正式通知后，应做好充分的准备工作，积极稳妥地开展上网业务；按照现行统计制度要求，网络的数据采集渠道采用分层次、分部门管理。分层次，即各分行采集信息资料的渠道由分行本身、地（市）中心支行和县（区）支行三级组成；分部门，即各级行业务部门根据谁经办的业务谁采集的原则，按照业务数据的管理要求，采集整理、审核无误后送同级信息管理部门逐级上报，经各分行信息网络管理部门加工、汇总后及时向总行传输。
（四）总行信息网络管理部门负责接收联网各分行传输的业务信息资料，按照各职能部门的要求整理、加工后，及时反馈给有关职能部门。
各职能部门要对信息资料进行确认，确认截止期为接到信息资料的次日17时止，经确认后的资料，视为正式资料提供使用和存储，逾期尚未确认的资料视同确认过处理（确认格式另定）。
（五）总行各职能部门和各分行从信息资料库中提取或检索信息资料，信息科技部应视信息资料的重要程度和密级进行审批，对于全行性的不宜公开的信息资料要经主管行长批准后方能提供。对外公布全行性的信息资料，统一由信息科技部提供，报主管行长批准后由信息科技部和办公室公布；因工作需要，需由有关职能部门对外公布的信息资料，要经信息科技部审核并报行领导批准后公布。
（六）业务经批准正式上网运行后，总行信息科技部对入网运行情况实施追踪调查，各分行应按月向总行提交上网业务运行情况书面报告，实行规范化管理。
（七）凡批准上网运行的业务均先实行“双轨制”运作（即原报送方式和网络传输两种方式并用），在各分行认为运行正常、数字准确、质量得到保证的前提下，提出“单轨”传输（即通过网络传输）的申请报告报总行对口职能部门，职能部门签署意见送信息科技部审查批准后，正式通知该行实行网络“单轨”传输。
六、初期上网业务安排
信息网络正式开通后，试运行阶段先行安排上网的业务有资金平衡表、总行计划部下达的月（旬）内报表和外币清算三项业务，其他业务仍按原渠道运作。上网运行的具体要求总行另行规定。从1995年1月开始，总行将以正式通知的方式陆续安排具备条件的业务上网运行。
七、本办法自1994年7月1日起实行，由总行办公室和信息科技部负责解释。
计算机信息网络上网业务申请表
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