刑法立法拟制是指立法者根据现实的需要和价值上的考虑，通过刑事立法的方式把此事实看作彼事实，并赋予二者相同或相等的法律效果。立法拟制是一种特殊的立法活动，从本质上讲是立法层面的类推。类推固有的风险，立法拟制同样存在，为了规避立法拟制潜在的风险，笔者认为应遵循如下六个原则。
一、拟制无害原则。立法拟制无害是刑法人权保障机能的必然要求，要着重防止重刑主义倾向，决不能借口打击犯罪而肆意侵害善良人和犯罪人的合法权益。如刑法第289条规定，聚众“打砸抢”……毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第263条(抢劫罪)的规定定罪处罚。在聚众“打砸抢”中，抢走公私财物，构成抢劫罪没有大的争议，但是将“毁坏”财物的行为一概视为抢劫罪，显然是将一种轻罪(故意毁坏财物罪)拟制成了重罪(抢劫罪)，笔者认为这违背了拟制无害原则。
二、等值性原则。拟制的事物与被拟制的事物性质相近、危害性相当。进行刑事立法拟制的一个重要原因是为了实现罪刑均衡，当两种行为侵害了相同或者相似的法益，而按照正常的归罪原则可能会得出罪刑失衡的结果时，立法者便通过立法设置拟制条款，以做到罪刑均衡。拟制的事物和被拟制的事物还必须具有相关性，即所侵犯的法益相近或属同一种类，如不得将单纯的侵犯财产罪拟制为侵犯人身权罪，不得将贪污贿赂罪拟制为侵犯人身权罪。
三、公众认同原则。拟制不能超出普通公民的预测范围。拟制是一种虚构，为了寻求拟制的正当性，拟制的设定，必须考虑社会现实和国民的认同感，必须考虑拟制规定是否在普通公民的预测范围之内，决不能让立法拟制成为一个脱离公众的“异物”。
四、拟制谦抑性原则。只有在必须拟制时才可拟制。刑法谦抑性的第一个含义是，根据一定规则控制处罚范围。谦抑性的第二个含义是，对于已经确定为犯罪的行为，如果以较轻的刑事责任方式足以抑止某种犯罪行为，就不要使用较重的刑事责任方式。具体到立法拟制而言，凡是没有很迫切的需要和充分理由的行为，能够不将其拟制为犯罪的应不予拟制，能够不拟制成重罪的就不应拟制，较轻的刑罚能够达到罪刑均衡的就不应拟制为依较重的刑罚惩罚。
五、尊重现有成熟刑法理论原则。立法机关在进行立法拟制时应尊重现有的成熟理论，而不能任意作出拟制性规定。
六、讲求实效、方便司法原则。立法拟制设置的动因之一是为解决司法实践中大量似是而非的疑难问题，特别是解决某些较为复杂情况下的罪数问题。一些拟制性规定虽然意在解决司法争议，但却带来了更多的争议。如刑法第247条规定，司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致人伤残、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪从重处罚。立法之所以这样规定，一是行为人对被害人伤残、死亡结果主观上是故意还是过失往往难以查明，二是从严打击刑讯逼供这种严重侵犯人权的犯罪行为。但是在司法实践中，该处拟制却导致了更多困惑，对刑讯逼供致人死亡的定性十分混乱。笔者认为，对此类行为依刑法基本理论处理即可，该拟制性规定完全可以取消。
(作者单位:山东省德州学院政法系、德州市德城区人民检察院)
关于批准《合肥市预算外资金管理条例》的决议
安徽省人大常委会
关于批准《合肥市预算外资金管理条例》的决议
安徽省人民代表大会常务委员会
安徽省第八届人民代表大会常务委员会第二十七次会议审议了《合肥市预算外资金管理条例》，决定予以批准，由合肥市人民代表大会常务委员会公布施行。
合肥市预算外资金管理条例
（1996年10月30日合肥市第十一届人民代表大会常务委员会第三十二次会议通过 1996年11月27日安徽省人民代表大会常务委员会第二十七次会议批准）
第一章 总 则
第一条 为规范和加强预算外资金管理，增强政府宏观调控能力，提高预算外资金使用效益，促进本市经济建设和各项事业发展，根据《中华人民共和国预算法》、国务院《关于加强预算外资金管理的决定》及有关规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本市各级国家机关、事业单位、社会团体（以下简称各单位）的预算外资金收支与管理活动。
第三条 预算外资金是指国家机关、事业单位和社会团体为履行或代行政府职能，依据国家法律、法规和具有法律效力的规章而收取、提取和安排使用的未纳入国家预算管理的各种财政性资金。
事业单位和社会团体通过市场取得的不体现政府职能的经营、服务性收入，不作为预算外资金管理，其收入不上缴财政专户，但必须依法办理工商、税务登记，使用税务发票，照章纳税，并纳入单位财务收支计划，实行收支统一核算。
第四条 预算外资金应上缴财政专户，实行收支两条线管理。
第五条 各级人民政府应加强对预算外资金管理工作的领导，负责组织实施本条例，审批本级预算外资金收支总预算和总决算。
第六条 各级财政部门是预算外资金管理的职能部门，负责预算外资金的管理和监督，编制本级预算外资金收支总预算和总决算。
各级审计、监察、计划、物价、银行等部门根据各自的职责，做好预算外资金的监督和管理工作。
第七条 各部门、各单位依法组织预算外资金收入，在年度预算计划内安排支出，编报预算外资金年度收支预算和决算。
第八条 对在预算外资金管理工作中做出显著成绩以及检举、查处违法行为有特殊贡献的单位和个人，由各级人民政府给予表彰和奖励。
第二章 预算外资金收入管理
第九条 预算外资金收入范围包括：
（一）未纳入预算管理的各种行政事业性收费；
（二）未纳入预算管理的各项基金（包括各类社会保障基金）、附加收入和专项收入；
（三）主管部门从所属单位集中的上缴资金；
（四）各单位利用国有资产创收收入和国有资产变价收入；
（五）各单位代表政府接收的捐赠、赞助收入和依法收取的集资收入；
（六）用于乡镇政府开支的乡自筹和乡统筹资金；
（七）其他未纳入预算管理的财政性资金。
第十条 收取或提取预算外资金必须依照法律、法规和有法律效力的规章制度所规定的项目、范围、标准和程序执行。
行政事业性收费严格执行中央、省两级审批的管理制度。收费项目由收费单位按隶属关系报市财政部门会同物价部门报省人民政府有关部门审批；确定和调整收费标准，按隶属关系报市物价部门会同财政部门报省人民政府有关部门审批。未按规定报经批准的或不符合审批规定的各种行
政事业性收费，必须停止执行。
第十一条 凡有预算外收入的单位，应由单位申报，经同级财政部门批准，在指定的银行开设收入待解帐户。预算外收入必须全额缴入单位在银行开设的收入待解帐户，按期通过银行划缴同级财政专户。单位收入待解帐户不得办理支出业务。
预算外资金由财政部门采取直接征收、设站（点）征收和委托征收三种方式组织征收。
第十二条 各单位依法组织预算外收入，必须使用财政部门统一印制或监制的票据。对非法使用的票据，部门、单位和个人有权拒付，财务部门不得作为报销凭证。
第三章 预算外资金支出管理
第十三条 预算外资金必须按照国家有关规定的用途使用，并区分资金性质实行分类管理：
（一）对各种基金、集资、捐赠、专项收入，根据单位事业发展计划编制预算，实行专项计划管理，专款专用；
（二）对行政事业性收费收入、利用国有资产创收收入等预算外资金的支出，实行预算内外相结合的办法，由单位编制综合财务计划，按照以收定支、核定收支基数、收支累进增长的办法进行核算。
第十四条 预算外资金支出分正常经费和专项事业发展经费两部分。
第十五条 财政部门应认真履行职责，建立健全各项管理制度，积极做好各项服务工作，及时拨付预算外资金，急需经费特报特批，切实加强对预算外资金的管理。
用于工资、奖金、补贴、津贴和福利等方面的支出，必须严格执行财政部门核定的项目、范围和标准，财政部门于当月5日前拨入单位预算外支出帐户。
用于购买专项控制商品方面的支出，应报财政部门审查同意后，按国家有关规定办理控购审批手续。
专项用于公共工程、公共事业的基金和收费，以及其他专项资金，应按计划和规定用途专款专用，由财政部门审核后分期拨付资金。
用于固定资产投资的支出，应按国家规定立项，纳入国家固定资产投资计划，并按计划部门确定的国家投资计划和工程进度分期拨付。
第十六条 单位开设的预算外支出帐户，必须经同级财政部门批准，在指定的专业银行开设，并不得自行办理收入业务。未经财政部门审核同意，各金融机构不得为单位开设预算外支出帐户。
第十七条 各单位必须按财政、财务会计制度的规定，将预算外资金纳入本单位财务统一核算和管理。
第十八条 预算外资金结余，除专项资金按规定结转下年度专项使用以外，县级以上人民政府可调剂使用，用于社会公益事业或地方重点建设项目。
各种基金、集资、捐赠和专项收入不得调用。
第十九条 严禁将预算外资金转交非财务机构管理、帐外设帐、私设“小金库”和公款私存；严禁用预算外资金从事房地产等计划外投资，进行股票、期货等交易活动以及各种形式的高消费。
第四章 预算外资金预算与决算
第二十条 建立预算外资金预算决算制度。
第二十一条 预算外资金预算由总预算和单位预算组成。
第二十二条 各单位应按规定在每年1月10日前，编制本年度单位预算外资金收支预算报主管部门。
各主管部门对所属各单位的预算进行审核、汇总后，编制本部门预算外资金预算，连同所属单位预算，于每年1月31日前报同级财政部门。
财政部门审核、汇总后，编制本级预算外资金总预算，经同级人民政府批准后执行，并报同级人大常委会备案。
第二十三条 预算外资金总预算经本级人民政府批准后本级财政部门应当及时向本级各部门批复预算，各部门应当及时向所属各单位批复预算。
第二十四条 经批准的预算在执行过程中，因特殊情况需要调减收入或增加支出，由单位提出报告经同级财政部门审核同意后报本级人民政府批准，并由人民政府报同级人大常委会备案。
第二十五条 各单位应按期向同级财政部门报送预算外资金收支执行情况，经审核汇总后，报同级人民政府。
第二十六条 每一个预算年度终了后，各单位应按照同级财政部门的布置和要求，编报年度预算外资金收支决算。财政部门对单位预算外资金收支决算进行审批汇总，编制本级预算外资金收支总决算，报同级人民政府批准，并报同级人大常委会备案。
第五章 监督检查
第二十七条 财政部门应严格对预算外资金收入和支出的管理，建立健全各项收费、基金的稽查制度；物价部门应认真做好收费标准的审核工作，严肃查处各种乱收费行为；各级人民政府监察部门对预算外资金的财务管理进行监督检查。
第二十八条 各级财政、物价部门和有关执收单位应定期向社会公布预算外收入项目目录，并在执收点或执收时公开收入项目、范围和标准，接受社会监督。
第二十九条 财政部门要会同有关部门对各执收部门和单位的收费项目、依据、标准、票据使用和资金上缴等情况进行检查监督，各部门和单位应主动配合，提供资料，年度审查按有关规定执行。
各级计划部门应加强对用预算外资金进行基本建设的计划管理和监督。
各级金融机构应根据国家有关规定，加强对预算外资金收支状况的监督，协助财政部门管好、用好预算外资金。
第三十条 财政、审计、监察部门应设立公开举报电话，受理人民群众关于管理预算外资金违纪方面的来信来访和举报事项。
第三十一条 各级审计部门应依法对预算外资金的使用和管理情况进行审计监督。
第三十二条 各级人民政府每年在向本级人民代表大会及其常委会作预算、预算执行情况和决算报告的同时，应作预算外资金收支情况及重大收支项目的报告，接受同级人民代表大会及其常委会对预算外资金收支情况的监督。
第六章 法律责任
第三十三条 对隐瞒财政预算收入，将预算资金转入预算外的，要追究有关部门和本级人民政府领导人的责任，依据情节轻重给予行政处分直至撤销职务。
第三十四条 预算外收入除法律、法规规定的减免外，任何人无权减免。对擅自减免收入或者应收未收而完不成当年收入计划的，财政部门可以通报批评，情节严重的，追究有关当事人的责任。
第三十五条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级以上财政部门按下列规定予以处罚：
（一）擅自增设预算外收入项目、扩大范围、提高标准的，责令取消项目、纠正擅自扩大的范围和提高的标准，没收违法款额；
（二）未按规定使用财政部门统一印制或监制票据的，责令限期改正，没收全部违法款额；
（三）未按规定将预算外资金纳入财务统一管理的，责令限期改正，没收全部违法款额；
（四）未按规定将预算外收入全额缴入待解帐户的，给予警告，按违法款额抵减其预算内拨款；
（五）未经批准，擅自在银行开设预算外资金帐户的，责令限期改正，没收全部违法款额；
（六）擅自改变预算外资金用途或擅自将预算外资金用于自筹基本建设、购买专项控制商品的，责令限期改正；
（七）对用预算外资金设“小金库”，从事房地产等计划外投资，进行股票、期货交易以及滥发奖金、补贴、津贴、实物的，责令追回已支付的资金。
第三十六条 单位违反本条例规定，有第三十五条所列行为之一的，财政部门对其主要负责人和直接责任人可处300元以上1000元以下的罚款；并提请同级人民政府或其上级主管部门给予行政处分。情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
个人被罚款项，由所在单位从本人工资扣缴。
第三十七条 财政部门违反本条例第十五条规定，拖延拨款，造成用款单位经济损失的，应当负责赔偿，并由同级人民政府给予主要负责人和直接责任人行政处分。
财政部门违反本条例规定，有本条例第三十五条所列行为之一的，由同级人民政府按照本条例第三十五条、三十六条规定予以处罚。
第三十八条 金融机构违反本条例规定，为单位私设预算外帐户转移资金的，由财政部门将转移资金划缴财政专户，并由本单位或上级主管部门给予主要负责人和直接责任人行政处分。
开户银行无正当理由，拖延拨款、借故压票造成用款单位经济损失的，应负责赔偿。
第三十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可依照《行政复议条例》和《行政诉讼法》的规定，依法申请复议或提出诉讼。
第七章 附 则
第四十条 有关预算外资金财务管理、会计核算办法由市人民政府另行制定。
第四十一条 本条例具体应用中的问题由市财政局负责解释。
第四十二条 本条例自1997年1月1日起施行。
凡本市过去有关规定与本条例相抵触的，以本条例为准。
1996年11月27日
