您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

　　《刑法》第三百四十一条规定：非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或没收财产。为了提高司法实践的可操性，依法惩处破坏野生动物资源的犯罪活动，最高人民法院于2000年颁布了《关于审理野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》），其中第二条规定：刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”包括以营利和自用为目的的购买行为；“运输”包括携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。2008年6月，最高人民检察院和公安部联合颁布的《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》采纳了最高人民法院的解释，同样规定非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物及其制品案的“出售”包括“出卖和营利为目的的加工利用行为。

　　最高司法机关对本罪中“出售”行为的解释是一致的。但这条看似简单明了的解释，却在理论界和司法实践中引发了争议。在学理界，不少有关法律解释的论述引用了该解释。“肯定说”认为其是合理的扩张解释，“否定说”则认为其是违背罪刑法定原则的类推解释。在司法实践中，对如何正确理解和适用该条解释更有不同的观点和看法。其中最有争议的是，工艺品加工从业人员受人雇请，对珍贵、濒危野生动物制品进行加工行为，能否认定为非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪。目前实践中，对通过加工行为牟利的行为人，一般都依据《解释》认定为非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪。但争议仍然存在，归纳起来，主要观点有三种。

　　第一种观点认为，最高司法机关已经对“出售”行为作了扩张解释，凡是以营利为目的，对珍贵、濒危野生动物制品进行加工利用的行为，就应当认定为非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪。本罪是选择性罪名，有什么行为就认定相应的罪名。没有必要对加工从业人员的行为与其上下游环节的其他行为认定为共同犯罪，进行主从犯的划分。

　　第二种观点认为，“加工”与“出售”是两个涵义明显不同的概念，刑法第三百四十四条规定的非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物、国家重点保护植物制品罪中，是将加工、出售两个行为并列规定，也正说明了两者的不同。《解释》将“出售”解释为出卖和以营利为目的加工利用行为，解释的对象是“出售”，应从“出售”可能包含的涵义来理解“以营利为目的的加工利用行为”，不能超出“出售”可能具有的含义。《解释》中的“以营利为目的的加工利用行为”，一般是指以出卖为目的，为了提高野生动物制品的附加值而进行加工利用的行为，如将象牙雕刻成工艺品，以期卖得更好的价格；或者为了提高其他产品的价值，而将野生动物制品利用到其他产品中的行为，如将虎骨浸泡在酒类产品中，将熊胆汁添加到药品中，行为人在形式上出售的是其他产品，但这种行为如果未经批准，也侵犯了野生动物资源管理制度，有必要对这种行为认定为非法出售野生动物制品罪，予以刑事处罚，以达到严格保护野生动物资源的目的。而工艺品加工从业人员，主观上没有出售的目的，客观上没有出售的行为，在刑法没有将加工行为规定为犯罪的情况下，是不能认定为犯罪的。

　　第三种观点认为，将“出售”解释为出卖和以营利为目的的加工利用行为并无不妥。这种观点认可第二种观点对“以营利为目的的加工利用行为”的理解，认为在现实中确实存在其他形式的，具有“出售”特征的加工利用野生动物制品的行为，除前文所述的几种以外，还有如将小件的野生动物制品镶嵌在其他工艺商品之上等等。将这些行为界定为出售，没有超出社会大众的预测预测可能性，《解释》对“出售”的含义作出扩张解释，符合刑法的目的和真实含义。对有争议的加工工艺从业人员的行为，则应视情区别对待。对明知是他人非法收购、出售的野生动物制品而代为加工的，不管是否从中营利，可以按非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪的共犯处理。缺乏明知要件，或对不是非法收购而来的珍贵、濒危野生动物制品进行加工的、委托加工者也没有出售目的的，加工工艺从业人员的行为自然不能以犯罪处理。

　　笔者同意第三种观点。

　　首先，从立法本意上分析，立法者并无意单独将加工野生动物制品的行为规定为犯罪。本罪是1997年刑法新增的罪名，当时只将非法收购、运输、出售三种行为规定为犯罪，显然不包括加工行为。之后是2000年最高法将“出售”解释为出卖和以营利为目的加工利用行为，一定程度上扩张了“出售”的含义，其目的应该是将一些具有出售特征的加工利用行为纳入刑事处罚的范畴。但是要看到，2002年全国人大常委会作出《刑法修正案（四）》的决定时，在刑法第三百四十四条中又新增了非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物制品罪。如果立法机关和最高人民法院有意单独将加工行为纳入刑罚范畴，那么在这次刑法修正时，完全可以对刑法第三百四十一条一并修正，将“非法收购、运输、出售”修正为“非法收购、运输、加工、出售”，与刑法第三百四十四条保持平衡一致。但立法者没有这样做。即使认为这可能是立法上的疏漏，按照法无明文不为罪的刑法基本原则，加工行为是不能单独定罪的，除非与其他行为构成共同犯罪。

　　其次，从本罪的构成要件来分析，《解释》的目的并非是为了将加工工艺从业人员的行为纳入犯罪范畴。本罪的主观方面是故意，但没有要求以具有营利目的为要件，不管出于什么动机和目的，包括以营利为目的，只要是非法实施了收购、运输、出售行为，就构成犯罪。《解释》将“出售”解释为出卖和以营利为目的的加工利用行为，特地在加工利用行为之前加了“以营利为目的”这个定语，似乎非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪须以营利为目的。笔者认为这是因为解释者一方面要提高打击破坏野生动物资源犯罪的力度，另一方面也要遵循罪刑法定原则和司法解释不能超越立法的原则。从而根据“出售”具有营利的特征，从“出售”可能具有的含义出发，对其作出合理的扩张解释。最高司法机关的解释尚且要遵循基本的原则和原理，不能随意僭越，那么司法工作人员更应在罪刑法定的基础上，准确理解法律及其解释，做到正确适用，否则就会陷入类推的泥潭。将加工工艺从业人员的加工行为一概定性为非法出售野生动物制品罪，就有类推之嫌。

　　第三，将部分不法加工从业人员的行为认定为非法收购、出售野生动物制品罪的共同犯罪，既符合共同犯罪的构成理论和立法精神，也是当前形势的需要。如果加工者明知他人的珍贵野生动物制品是非法收购而来的，或者准备用于出售营利，而代为加工。那么其与持有者在主观上形成意思联络，客观上又实施了帮助行为，是符合共同犯罪的主客观条件的，可以将其认定为非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品的共犯。因其在共同犯罪中所起的作用较小，一般应认定为从犯，予以从轻、减轻或免予处罚，以体现罪刑相适应的原则。当然在实践中，因为各种原因，未必能查清持有者的物品来源、目的，及加工者是否明知。这种情况下，应按照存疑有利于被告人的原则，作出相应的处理决定，体现打击犯罪与保护人权并重的原则。当前我国的国内生态环境有恶化的趋势，国家也提出了构建生态文明的目标。在国际上，我们已相继加入了保护环境、保护动植物资源的相关国际公约。严厉打击相关刑事犯罪，既是维护生态的需要，也是履行相关国际公约义务的需要。笔者认为，我国的刑事立法体现了从严打击破坏环境资源犯罪的精神。如非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪和非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物制品罪。这两罪的犯罪对象一般是其他犯罪的犯罪所得，实际上是赃物犯罪（掩饰隐瞒犯罪所得罪）的特殊类型，刑法予以特别规定，并且规定了相对较重的法定刑，就是为了扼制相关的犯罪，实现保护环境资源的目的。执法过程中，要与该立法精神保持一致，当严则严，对符合犯罪构成要件的行为要严厉打击。在立法上，适当时机，增设非法加工珍贵、濒危野生动物、野生动物制品罪也未尝不可。

　　（作者单位：福建省仙游县人民检察院 ）
辽宁省营口市人民政府办公室


关于印发营口市行政审批事项集中管理规定的通知


各市（县）、区人民政府，市政府各部门、各派出机构、各直属单位：
　　经市政府同意，现将《营口市行政审批事项集中管理规定》印发给你们，请认真按照执行。
　　　　　
　　二〇一〇年九月二十八日


营口市行政审批事项集中管理规定


　　第一条 为规范行政审批行为，提高行政审批效率，推进服务型政府建设，根据《中华人民共和国行政许可法》等法律、法规规定，结合我市实际，制定本规定。
　　第二条 本规定所称行政审批，是指行政机关及法律、法规、规章授权的组织（以下统称行政机关），根据自然人、法人或者其他组织提出的申请，经过依法审查，准予其从事特定活动、认可资格资质或者确认特定主体资格、特定身份的行为。
　　第三条 进驻营口市行政审批服务中心（以下简称行政审批服务中心）的行政机关（以下简称进驻部门）及其工作人员在实施行政审批事项时，应当遵守本规定。
　　第四条 营口市政府行政审批管理办公室（以下简称市行政审批管理办）是本市集中办理行政审批事项的管理机构。
　　第五条 市行政审批管理办和各级行政审批管理机构应当建立和完善工作沟通协调机制，加强行政审批的动态管理。行政机关设立的各类专门办事大厅和分中心应接受同级行政审批管理机构的监督、指导和协调。
　　第六条 行政审批服务中心是行政机关集中办理、联合办理审批项目的服务场所。各行政机关应当根据行政审批工作需要，在行政审批服务中心设立办事窗口。
　　第七条 行政审批服务中心坚持公开、规范、高效、便民的原则，公开工作职责、审批项目、办理程序、申报材料、承诺时限、收费标准，实行一门受理、集中办理、联合审批、统一收费、限时办结、效能监察制度。
　　第八条 凡涉及经济发展、公共管理以及与公众利益密切相关的行政审批事项，均应当纳入行政审批服务中心集中办理。审批事项的纳入和退出，须报市行政审批管理办同意后，方可办理。
　　已纳入行政审批服务中心的行政审批事项，进驻部门不得在中心之外受理或审批。
　　第九条 进驻部门应当公开审批依据、审批标准、审批程序、申报材料、办理时限、收费标准、服务承诺。
　　行政审批服务中心通过《服务指南》、电子屏幕、多媒体触摸屏、网站等方式，公开行政审批的相关信息。
　　第十条 行政机关设在行政审批服务中心的审批窗口（以下统称审批窗口）实行首问负责制，即首位接待申请人的工作人员，负责解答、受理行政审批事项。对不属本部门受理的行政审批事项应当告知申请人到相关审批窗口办理。
　　窗口工作人员应当一次性告知申请人办理行政审批事项需要提供的资料。
　　申请人办理审批事项符合有关规定，并且手续齐全的，审批窗口应当在承诺时限内办结。
　　第十一条 进驻部门应当使用行政审批专用章，受理、审核、批准时，加盖审批专用章后有效。
　　审批专用章的启用、变更、注销，须报市行政审批管理办备案。
　　第十二条 办理行政审批项目收取行政事业性收费的，应当通过审批服务中心的收费窗口集中收取，上缴国库或市财政专户。进驻部门增减收费项目或调整收费标准的，应当经物价部门核准，办理收费许可，并报市行政审批管理办备案。
　　第十三条 进驻部门应当指派首席代表。首席代表应由具有审批工作经验、大专以上学历、副科级以上职务的人员担任，并常驻行政审批服务中心，不再承担本部门的其他工作。
　　首席代表根据本部门授权，负责下列工作：
　　（一）本部门行政审批事项的日常管理和业务审批；
　　（二）组织、协调、督促本部门审批窗口和相关业务科室开展行政审批事项的承办、流转、督办、审批、反馈等工作；
　　（三）对须上报的行政审批事项，在规定时限内提出初审意见，按规定程序报送审批；
　　（四）组织、协调、实施涉及本部门的并联审批、全程代理服务、告知承诺工作；
　　（五）负责本部门与市行政审批管理办的工作协调，做好本部门窗口工作人员的管理工作；
　　（六）负责本部门行政审批专用章的管理和使用；
　　（七）管理本部门审批窗口的其他事务。
　　第十四条 实行并联审批的行政审批事项，按照市政府有关规定办理。
　　第十五条 行政审批服务中心设立“绿色通道”窗口，直接受理涉及全市经济社会发展的重大项目审批，实行联席会议咨询辅导、联合现场踏勘、并联审批，高效办理行政审批事项。
　　第十六条 行政审批服务中心应当推行电子政务，逐步实行网上办理行政审批事项。
　　各审批窗口应当加强涉密计算机的管理，遵守保密规定。
　　第十七条 申请人可采取现场预约、电话预约的方式约定办理行政审批的时间，审批窗口在约定时间内为其提供行政审批服务。涉及多个部门审批的重大项目，申请人可以直接向市行政审批管理办预约，由市行政审批管理办协调相关部门办理。
　　审批窗口因特殊情况不能提供预约服务的，应提前1 个工作日告知申请人，并说明理由。申请人未按预约时间到场的，视为放弃预约服务。
　　第十八条 进驻审批服务中心的窗口工作人员（简称窗口工作人员）接受市行政审批管理办和派驻部门的双重管理，业务上由派驻部门领导，日常工作由市行政审批管理办管理。窗口工作人员的人事、工资关系仍在派驻部门，党组织关系转入行政审批服务中心。
　　市行政审批管理办负责对审批窗口及窗口工作人员的日常考核工作，审批窗口的考核结果作为绩效考核的重要依据；窗口工作人员的年度考核结果作为所在部门调整职务、级别、工资及奖励、辞退的依据。
　　第十九条 窗口工作人员的配置和管理遵循以下规定：
　　（一）进驻部门应选派两名以上政治素质高、责任心强、业务熟练的在编人员到审批窗口工作；
　　（二）窗口工作人员应相对稳定，原则上在审批窗口工作两年以上，需要岗位调整的，由进驻部门提出申请，市行政审批管理办对调整理由审核同意后方可调整;
　　（三）窗口工作人员不服从管理或者违反行政审批服务中心有关规定，经市行政审批管理办考核连续两个季度不合格的，由市行政审批管理办对其进行批评教育，情节严重的，退回原单位，并予以通报；
　　（四）经市行政审批管理办考核连续两年以上被评为年度优秀、先进个人的窗口工作人员，由行政审批管理办向进驻部门推荐优先考虑职务晋升；
　　（五）进驻部门应为审批窗口提供必要的经费、装备，保障审批窗口办公设备的维护和更新，制定激励机制，调动窗口工作人员的工作积极性。
　　第二十条 办理行政审批事项的申请人，可通过服务质量电子评价器对窗口工作人员的满意度作出评价。
　　第二十一条 市行政审批管理办应当定期征求申请人对进驻部门的意见和建议，对进驻部门办理行政审批事项的情况进行检查。
　　第二十二条 市行政审批管理办通过行政审批电子监察系统和投诉窗口，及有关投诉机构建立信息互通和工作协作机制，受理公民、法人和其他组织对行政审批事项办理情况的投诉举报，并接受社会监督。
　　第二十三条 监察机关应当在行政审批服务中心派驻监察室，及时受理并查处审批工作人员的违纪问题。
　　第二十四条 进驻部门违反本规定，有下列情形之一的，由市行政审批管理办通报批评，责令改正；情节严重的，取消年度考核评优资格，由监察机关对直接负责的主管人员和其他有关责任人员给予行政处分：
　　（一）应当进入行政审批服务中心办理的行政审批事项，未进入或进入行政审批服务中心但仍在审批窗口以外办理的；
　　（二）违反规定审批，影响审批秩序和审批效率，损害申请人合法权益的；
　　（三）被省、市行政审批电子监察系统或有关部门给予警告、批评等处分的；
　　（四）未派驻合格的窗口工作人员，或随意更换窗口工作人员的；
　　（五）在并联审批中，相互推诿、延误办理期限的；
　　（六）违反规定擅自收费，或未按照规定将收费缴入收费专户的。
　　第二十五条 窗口工作人员违反本规定，有下列行为之一的，取消年度考核评优资格，由市行政审批管理办批评教育或责令做出书面检查；情节严重的，由监察机关给予行政处分：
　　（一）违反工作程序，应当直接办理或在法定期限内办结而拖延不办理的；
　　（二）违反首问负责制规定，对负责办理的事项敷衍塞责的；
　　（三）因违规违纪，被省、市行政审批电子监察系统或有关部门给予警告、批评等处分的；
　　（四）工作纪律散漫、服务态度恶劣，或因工作失误，在社会上造成不良影响的；
　　（五）索取或者收受他人财物或者谋取不正当利益的。
　　第二十六条 各市（县）区可参照本规定执行。
　　第二十七条 本办法自发布之日起施行。2008年10月17日发布的《营口市行政审批事项集中管理暂行规定》（营政办发〔2008〕67号）同时废止。